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　　司法实践中，行贿人为了争取宽大处理而交待行贿行为并不鲜见。由于交待的时间、背景及内容之不同，行贿人交待行为在法律上的性质也不尽相同，导致行贿人交待行为的性质认定以及具体适用法律条款常出现争议。从实务的角度出发，笔者结合2012年12月最高人民法院、最高人民检察院颁布的《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(下称“两高”《解释》)，对行贿人自首、立功的成立及其法律适用作进一步的分析和探讨。

(一)行贿人在被追诉前交待行贿行为如何认定。按照“两高”《解释》，“被追诉前”，是指检察机关对行贿人的行贿行为刑事立案前。在检察机关立案前，行贿人交待行贿行为的情形，根据其交待的主动性与否，可以分为以下两种情况。

(1)行贿人在被追诉前主动交待行贿行为(“两高”《解释》第7条规定)。即行贿人出于自己的意志，在检察机关刑事立案前，向有关机关或有关个人如实承认和供述自己实施了行贿犯罪，并将自己置于有关机关的控制之下，接受司法机关的审查与裁判。“主动交待”，包括两个方面的要求:一是交待的主动性，即出于行贿人本人的自觉意愿，是行贿人的自主选择，而非外因的强迫意志;二是供述的真实性，即如实交待全部行贿行为。具体而言，是指行贿人在其行贿犯罪事实或其本人尚未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，主动向办案机关、所在单位、有关组织或负责人员投案并交待自己的行贿行为。

行贿人在被检察机关追诉前主动交待行贿行为，本身就具备了“自动投案”和“如实供述自己罪行”的一般自首条件，行贿人成立刑法第67条第1款规定的自首，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。同时，由于行受贿犯罪行为隐蔽，取证困难，为了鼓励行贿人交待犯罪行为，加大对受贿犯罪的发现和打击力度，我国刑法第390条第2款又规定了行贿人特别自首制度，即行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻或者免除处罚。由于刑法第390条第2款属于特别条款，且处罚较之第67条第1款更为轻缓，根据特别条款优于普通条款的法条竞合之适用规则，以及有利于犯罪嫌疑人、被告人的解释原则，对行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，直接适用刑法第390条第2款的规定。

(2)行贿人在被追诉前被动交待行贿行为。即刑事立案前，在办案机关对行贿人进行调查谈话、采取调查措施期间，行贿人迫于办案机关所掌握的证据交待行贿行为。此种情况，“两高”《解释》并没有专门规定，但是实务中也常有发生，也有必要厘清。笔者认为，此时，行贿人虽如实供述自己的罪行，但缺乏到案的主动性，不成立刑法第67条第1款规定的自首，只能适用刑法第67条第3款的规定，可以从轻;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

(二)行贿人在被追诉后交待行贿行为如何认定。行贿人在被追诉后交待行贿行为，根据其被追诉的原因，可以分为以下两种情况。

(1)行贿人因其行贿行为被追诉(“两高”《解释》第8条规定)。即行贿人在被追诉前没有交待或拒不交待其行贿行为，检察机关根据已掌握的事实证据，对其实施立案侦查，在此之后，行贿人如实交待其行贿行为。此时，行贿人的行为符合刑法第67条第3款的规定，对其可以从轻处罚。如果行贿人因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

(2)行贿人因其他犯罪被追诉。即行贿人因涉嫌行贿以外的其他犯罪被司法机关立案侦查后，又主动向司法机关交待自己的行贿行为。同样，“两高”《解释》也未对此种情况作出专门规定。一般认为，由于行贿人供述的是司法机关还未掌握的本人的其他罪行，行贿人的行为符合刑法第67条第2款规定的自首。

笔者认为，在此种情况下，对行贿人仍然可以适用处罚较轻的刑法第390条第2款关于行贿人特别自首的规定。因为，尽管行贿人因其他犯罪已经被追诉，但相对于其所犯的行贿罪行而言，司法机关并不知晓，更未对其行贿行为予以刑事立案。行贿人在此情况下主动交待其行贿行为，同样能够节约司法资源，为检察机关侦破受贿犯罪提供有力的证据，符合刑法第390条第2款设置的立法目的，行贿人成立特别自首，对其可以减轻或者免除处罚。

(三)行贿人交待与之对合的受贿犯罪如何认定。自首与立功的重要区别在于:自首揭发交待是“自己的犯罪行为”，立功揭发交待的则是“他人的犯罪行为”。所谓“他人的犯罪行为”，不仅排除了揭发人本人的犯罪行为，而且还排除了与揭发人本人犯罪相关联的犯罪行为。

这种关联性表现为，一方的犯罪行为以对方的犯罪行为为构成要件，或者多人实施同一目标的共同犯罪行为。前者被称之为对合犯，后者被称之为平行犯，都是必要共同犯罪的表现形式。行受贿犯罪人就是一种典型的对合犯，二者以相互对向的行为为要件，尽管罪名与法定刑均不相同，但是二者相互依存，缺一不可。行贿人如实供述自己罪行时，不可避免地、必然会涉及与之对合的受贿犯罪行为。如实交待与自己行贿犯罪相关联的他人的受贿犯罪，是行贿人如实交待其罪行的应有之义，也是其交待的具体内容。因此，行贿人交待与之对合的受贿犯罪，其行为性质仍然属于自首，不能认定为立功。

依据“两高”《解释》第7条和第9条规定，分别情形适用不同的法律条款。行贿人只有揭发与之对合的受贿犯罪以外的他人的犯罪行为，既包括揭发该受贿人以外的其他人的犯罪行为，也包括揭发该受贿人与其行贿无关的其他犯罪行为，经查证属实的，方可认定为立功，适用刑法第68条的规定，视情形可以从轻、减轻或者免除处罚。(作者 罗永鑫 单位:武汉市人民检察院)
对外贸易经济合作部


关于加工贸易进口料件试行银行保证金台帐制度期间外经贸部门审批管理实施细则
对外贸易经济合作部



第一条 根据《国务院关于对加工贸易进口料件试行银行保证金台帐制度的批复》（国函（1995）109号）文件精神，为保证加工贸易进口料件试行银行保证金台帐制度试点工作顺利进行，特制定本实施细则。
第二条 加工贸易，指在国内注册的各类企业的进料加工、来料加工。
第三条 外经贸部门审批加工贸易要认真履行职责，严格把关，做好以下工作：
（一）按照国家有关进出口管理规定，认真审查合同的商务内容。
（二）审查经营单位的资信能力。
（三）根据加工企业的有效注册证件，审查其经营状况和生产能力，严禁搞“三无”（无工厂、无工人、无设备）加工贸易。
第四条 开展加工贸易的经营单位，要遵守国家有关法规，及时将进口料件加工成品后复出口。
经营单位初次办理合同审批时，需要向外经贸审批管理部门提供下列文件：
（一）内资企业：
1．经营单位进出口经营权批准文件及工商营业执照；
2．加工生产企业的生产能力状况及工商营业执照。
（二）外商投资企业：
1．企业成立的批准证书及营业执照；
2．验资报告。
第五条 开展加工贸易按商品类别，除严禁开展加工贸易的商品（详见附件一），实行分级审批，分级管理。
（一）内资企业开展来料加工业务按下列办法审批管理：
1．根据《对外经济贸易部关于印发对外加工装配业务有关问题的规定的通知》〔（89）外经贸进出灵字第212号〕，开展两纱两布等16种商品及食糖（详见附件二）的来料加工业务，由省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸主管部门凭外经贸部的批件进行审批管理；
2．开展其它商品的来料加工业务，由省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸主管部门或其授权的下级外经贸主管部门审批管理。
（二）内资企业开展进料加工业务按下列办法审批管理：
1．开展铜及铜基合金、食糖、新闻纸、原油（成品油）、钢材、生铁、锌锭、铝的进料加工业务，由各省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸主管部门凭外经贸部的批件进行审批管理；
2．开展属国家实行出口配额、许可证管理商品的进料加工业务，由省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸主管部门根据外经贸部批准下达的出口配额、许可证数量进行审批管理；
3．开展其它商品的进料加工业务，由省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸主管部门或其授权的下级外经贸部门审批管理。
（三）外商投资企业开展加工贸易按下列办法审批管理：
1．外商投资企业开展加工贸易，由省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸主管部门按其规定的审批管理权限，根据企业已获准的经营范围和生产规模，进行审批管理。对进口料件和返销成品采取每半年一次审批的办法。企业凭批件到海关办理有关手续；
2．开展属国家实行出口配额、许可证管理商品的加工贸易业务，由省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸主管部门或其授权的下级外经贸部门根据外经贸部下达的出口配额、许可证数量进行审批管理。
（四）部委所属各外贸、工贸总公司（以下简称部属公司）到试点地区开展加工贸易，由外经贸部审批管理。部属公司设在地方的、具有进出口经营权的子（分）公司到试点地区开展加工贸易，外经贸部委托该子（分）公司所在省、自治区、直辖市、计划单列市外经贸主管部门按审批
管理权限进行审批管理。
（五）其它省、自治区、直辖市及计划单列市经营单位到试点地区开展加工贸易，由经营单位所在地外经贸主管部门按审批管理权限进行审批管理，并将批件抄送有关试点地区外经贸主管部门和海关。经营单位凭批件到海关办理有关手续。
第六条 经营单位开展进料加工业务应签订进、出口对口合同，没有进、出口对口合同的，外经贸主管部门应要求经营单位根据出口产品的加工周期确定合理的出口期限。
第七条 外经贸主管部门审批合同期限，原则上应按企业对外签订的合同期限审批，一般应在一年内加工出口。如属特殊情况合同期限超过一年，应要求企业进行解释，如解释理由合理，可予审批。
第八条 如因国际市场价格变动等因素需要变更或延长合同期限时，经营单位需向外经贸主管部门申请并经批准后，到海关办理延期手续。
第九条 保税区内的企业，在区外的国内地区开展加工贸易，视同境外企业，须与境内有加工贸易经营权的公司签约，并报有关外经贸主管部门审核批准。
第十条 宁波、苏州、东莞试点地区外经贸主管部门要做好以下工作：
（一）确定统一的加工贸易审批印章，报外经贸部备案，并通知本地区有关部门。
（二）及时了解动态和有关问题，每半个月将办理审批进、来料加工企业合同数量、金额及有关问题和情况报外经贸部。
（三）跟踪所批准的合同在海关登记备案，在银行设立台帐及进口料件在海关核销的结果。
（四）加强服务意识，提高办事效率。
第十一条 本实施细则适用于在宁波、苏州、东莞开展的加工贸易。
第十二条 本实施细则自文到之日起执行。实施细则的解释、调整、修改由外经贸部负责。

附件一：禁止开展加工贸易业务的商品目录
1．进口料件属于我国禁止进口商品（包括旧服装、含淫秽内容的废旧书刊、含有害物、放射性的工业垃圾等）
2．返销制成品属军民通用化学品、易制毒化学品
3．返销制成品属我国加入国际公约并对外作出出口数量承诺的商品（如锡）
4．废旧汽车、摩托车及其主要部件拆解、翻新
5．国家明令不许开展加工贸易业务的其他项目
注：军民通用化学品、易制毒化学品及我国加入国际公约并对外作出承诺的商品的具体目录以外经贸部等有关部门公布的文件为准。

附件二：由外经贸部审批的来料加工业务商品目录
1．两纱两布（棉纱、棉坯布、棉涤纶纱、棉涤纶坯布）
2．漂布（棉漂布、棉涤纶漂布）
3．阿拉伯袍裤
4．蚕丝类（厂丝、坯绸）
5．抽纱
6．珍珠（打磨、穿孔、穿串）
7．兔毛（在我国境内购买的原料和国外提供含兔毛50％以下的混和毛除外）
8．纯羊毛地毯
9．盐水蘑菇和蘑菇罐头
10．皮制劳保手套（包括劳保手套裁片）
11．钨制品（仲钨酸铵、钨酸、钨铁制品）
12．氧化锑、锑
13．含氧化钇稀土制品
14．供应港澳的卫生纸、瓦楞芯纸、麻纱、麻坯布（包括含苎麻50％及以上的混纺交织坯布）
15．对港澳出口实行配额管理的鲜活冷冻商品
16．外国对我国出口实行进口配额限制的商品
17．食糖



1996年1月4日