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缺席审判中的证据认定应该慎重

现在，缺席审判在民事案件审理过程中所占份额逐渐呈上升趋势。一般而言，缺席审判主要是被告不到庭。原告不到庭的，法院一般会按自动撤诉处理。本文就被告不到庭而造成的缺席审判中的证据认定问题进行初浅的探讨。造成缺席审判的原因，一是在诉讼阶段，被告外出下落不明，公告送达诉状副本及开庭传票等诉讼材料，确定开庭时间后，被告不能到庭。二是被告收到开庭传票后，由于怕败诉或其他原因而不愿到庭。如被告不到庭，无法对原告的举证发表质证意见，对原告的诉讼请求也无答辩意见，因而影响了法院对原告所举证据的认证。对原告所举证据如何认证，不同的法院、不同的法官会有不同的做法。笔者认为，在缺席审判中对原告所举证据进行质证应该慎重处理。
一、据以研究的案例
1994年4月，原、被告在四川省巫山县结婚。次年8月，生育一子。2001年8月，原、被告因三峡工程移民至安徽。被告（男方）因需在四川做生意，较少在安徽生活。2002年初，原告（女方）到上海打工，与被告分居生活至今。此间，婚生子随原告母亲生活。2004年2月，原告起诉。诉称被告常年不顾子女和家庭，夫妻感情已破裂；移民地的两上两下楼房已由其出售后偿还了夫妻共同债务,现尚有共同债务12000元。现要求：1、离婚；2、婚生子由原告抚养，被告每月给付抚养费150元，每年给付教育费500元；3、已在原告处的彩电归原告所有，共同债务12000元由被告负担。
原告举出了下列证据，证明自己的主张：户籍证明、结婚证、卖房协议各一份。此外，就是原告的单方陈述。
法院判决：1、准予离婚；2、婚生子由原告抚养，被告每月给付抚养费150元，每年给付教育费500元；3、已在原告处的彩电归原告所有，共同债务12000元由被告负担。
本案中，法官对原告所举证据的认证意见是：“因被告未到庭，放弃质证权利，经审查，本院对原告提供的证据予以认定”。
从该案判决结果看，法官不仅认定了原告所举的书面证据，也认定了原告的当庭陈述（被告常年不顾子女和家庭，夫妻感情已破裂,共同债务现尚有12000元）。理由不外乎也是“被告未到庭，放弃质证权利”。本案中，从判决主文看，撇开婚姻关系是否应该解除不说，从子女抚养和财产分割来看，被告只承担了义务，而没有分享任何权利。给人的印象是在缺席审判中“你怎么要求，我怎么判”。而之所以造成这样的审判结果，原因之一在于对原告证据的认定。笔者认为，本案这样认定原告的举证，有值得商榷之处。
二、司法解释中关于认证的规定
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称“《规定》”）第四十七条规定：“证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据，经审判人员在庭审中说明后，可以作为认定案件事实的依据。”第六十三条规定：“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据作出裁判。”第六十四条规定：“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。”第七十六条规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的其主张不予支持，但对方当事人认可的除外。”
首先，证据规则中没有“因被告未到庭，放弃质证权利，法院对原告提供的证据应予以认定”的类似规定。因此，对于被告不到庭，而一律认定原告证据的做法，缺少法律上的依据。
其次，案件开庭过程中，原告在法庭上出示了证据。但由于被告未到庭，无法对原告的举证发表质证意见，造成原告证据未经质证，责任在于被告。从程序上说，即使被告未到庭，也应该视为被告对原告的举证进行了质证。如果不是这样理解，按照《规定》第四十七条，原告所举证据就不能被认定。至于被告的质证意见到底是什么内容则不清楚。按照常理，被告的质证意见不外乎两种。一是认可原告的证据；二是对原告的证据持有异议，认为该证据不具有证明效力。法官认证时，该如何看待被告的质证意思。是视为被告认可原告的证据呢？还是视为被告对原告的证据持有异议呢？该司法解释中没有明确规定。这就需要法官审慎地认证。
被告经法院传票（公告）传唤后拒不到庭，是放弃了他的诉讼权利。具体到质证阶段，即放弃了质证权利。放弃了质证权利是否就等于认可原告的证据呢？答案是否定的。即这二者不能等同。如果这二者能等同的话，那还要法官认证干什么？实际上，如前所述，被告没有发表质证意见，是被告的质证意见处于模棱两可的不确定状态，要“法官看着办”。我们知道，在对席判决中，原、被告双方所举证据都有对方的质证意见，可供法官认证时参考。法官认证时是对双方的质证意见“去伪存真”，按照证据规则进行筛选、甄别，从而加以认定。而在缺席判决中，缺少对方的质证意见，这无疑加重了法官的认证责任。法官对一方的举证更应加以严格审查。
三、缺席认证中应注意的事项
如何缺席认证，笔者认为，在缺席审判中，法官应该遵循职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对原告所举证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，对原告的举证应加以严格审查，作出是否认定的认证。即《规定》第六十四条所言“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据”。具体而言，1、应该审核原告的证据是否原件、原物，或复印件、复制品与原件、原物是否相符。如果提供不出原件、原物，或提供的复印件、复制品与原件、原物不相符，对这单一证据就不能认定。2、原告所举证据是否与本案有关；与本案无关的证据就不能认定。3、证人或者提供证据的人，与原告是否有利害关系；与原告有利害关系的证人出具的证据或提供的证言，证明效力较弱。而对于国家机关、社会团体依职权制作的公文书证，一般应予以认定。物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，一般也应予以认定。4、有到庭证人证言相印证的证据效力大于没有到庭证人证言相印证的证据效力。5、符合逻辑推理和日常生活经验的证据，对其效力一般应予以认定。6、相互关联、印证的证据效力优于孤立、单独的证据。另外，对于“无质证意见”的证据，法官不能仅采取“辩论式”审判方式进行庭审。因为此时无对方当事人进行辩论。因此，法官应该依据职权进行必要的“纠问”，向原告询问与其请求和举证有关的事项。这样，可以辨别其所举证据和陈述的真伪。
四、本案的证据认定
本案中，主审法官认为被告未到庭，视为被告认可了原告的证据，从而认定了原告的证据。笔者认为，对于原告所举的由公安机关出具的户籍证明、婚姻登记机关出具的结婚证明应该予以认定，而对于原告提供的其与他人签订的卖房协议则不能随意认定。理由是：1、该卖房协议是原告与他人所签订，上面如有被告的签名，可以认定该份证据；如没有被告认可的签名，则不能认定。因为价值达35000元的房屋是原、被告共同生活所耐以生存的最基本生活材料。要对其进行处置，按照日常生活经验，理应有夫妻双方的合意。2、按照有关法律规定，买卖房屋应该办理过户手续。原告如能提供相关的证据，或者有这方面的公证文书，可以认定该卖房协议。相反，则不能认定。至于原、被告夫妻感情是否破裂，现在是否还有12000元共同债务，也仅仅是原告本人的诉称，原告没有提供这方面的证据。而以“因被告未到庭，放弃质证权利”为由对原告的陈述予以认定，做法确有不妥。即使是被告到庭的对席审判中，也不能认定；何况是被告未到庭的缺席审判。因为《规定》第七十六条有明确的规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持；但对方当事人认可的除外”。本案被告根本就没有答辩、没有参加庭审，哪来认可？
综上，如果凡是在被告未到庭参加诉讼，未对原告所举证据发表质证意见的案件中，对原告所举证据都以“被告未到庭，放弃质证权利”为由予以认定，而不去对具体案件、具体证据进行具体分析，那么，因法官工作不细心、对当事人不负责而造成错案是难免的了。在经济不发达、欠发达的地区，当事人的文化素质、法律素质还相对比较低，诉讼意识还不强。如果法官一味机械地就案办案，脱离本地区的实际情况，只注重案件的所谓法律效果而不去关注案件的社会效果；那么，当事人不满意法院判决而上访告状就是无法避免的了。而要将“司法为民”落实在实处也就成了一句空话。所以，笔者敬请我们的法官要慎对缺席判决中的认证。

安徽省宣城市宣州区法院 骆玉生
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中国政府 巴西政府


中华人民共和国政府和巴西联邦共和国政府关于电力（包括水电）科技合作协定


（签订日期１９８８年７月６日 生效日期１９８８年７月６日）
　　中华人民共和国政府和巴西联邦共和国政府（以下简称缔约双方），鉴于能源领域在发展和现代化过程中的重要性，考虑到在电力（包括水电）方面加强技术合作的相互利益，根据一九八二年三月二十五日在北京签订的中华人民共和国政府和巴西联邦共和国政府科技合作协定和一九八四年五月二十九日在北京签订的两国政府科技合作协定补充协议附件的第四部分，达成协议如下：

　　第一条　缔约双方根据互利原则将促进相互间在电力（包括水电）方面的经济技术合作。

　　第二条　缔约双方各自指定中华人民共和国能源部对外合作司和巴西联邦共和国矿业能源部所属的巴西电力公司作为负责执行本协定的单位，以下简称“执行单位”。

　　第三条　本协定所涉及的合作，将根据各自国家的法律和法规，通过签订专门合同并在执行单位的权限内进行。除相互商定的其他方式外，合作将包括在电力（包括水电）的各个方面相互提供顾问和咨询服务，特别是对新设施的规划、建设、经营和管理，或对现有设施的组织和经营，从技术、管理、经济、财政和贸易方面进行考察和研究。

　　第四条　除本协定执行单位之间商定的其他合作方式外，本协定执行单位之间的合作将通过交换情报、文件资料、互派技术代表团、考察代表团和专业人员培训实习的方式进行。

　　第五条
　　一、执行单位之间交换的情报经提供的一方书面同意后方可转让给第三方，执行单位相互间转让的情报将允许它们的下属机构使用。
　　二、本协定规定的情报交换不包括让予或转移任何专利、包括正使用中的专利的许可证，也不影响拥有情报的执行单位的任何其他专利的产权。
　　三、执行单位一方向另一方索取的文件资料，如属常规情报，应免费提供；如被索情报的搜集需要费用，应将所需款项通知索取情报的执行单位，该执行单位应对上述费用的总额和付款方式书面认可。
　　四、如执行单位一方应另一方的请求，准备非常规的特殊研究，由请求的一方支付的费用仅应包括直接的人员开支以及诸如电脑等特殊设备的使用费，上述费用应由双方商定。

　　第六条
　　一、在对等的条件下，技术代表团、考察代表团在接待方发生的费用应由接待方负担，而专业人员的实习研究费用应由双方商定，此费用包括旅费和食宿的费用。
　　二、专业人员参加特别学习班的费用总额应事先由派出专家的执行单位核准。
　　三、为实施本协定而互派的技术人员和专家，派出的执行单位应将他们的姓名和简历在代表团抵达或培训开始前至少一个月提交给接待方的执行单位。

　　第七条
　　一、如执行单位的一方提出请求，另一方可视自己在请求的一方感兴趣的领域所拥有技术人员和专家的情况安排向对方提供服务。
　　二、向请求的一方提供服务的专家的逗留期限原则上不超过两年，执行单位之间另有协议的除外。
　　三、在专家逗留期间，提出请求的执行单位应对其从事的特别服务给予报酬，具体由执行单位之间逐案商定，并在专家和提出请求的执行单位之间签署的合同上列明。
　　四、本协定第三、第四条所列合作方式也可由被请求一方执行单位指定的公司或单位实施，每一项指定应得到请求一方执行单位的明确认可。在此种情况下，酬金条件应由请求一方的执行单位直接与另一方执行单位指定的公司或单位共同商定。

　　第八条　执行单位的各方应指定一名代表和一名候补代表，负责协调各自单位为实施本协定所采取的措施。

　　第九条　为实施本协定，应成立由上述第八条提及的代表和候补代表参加的混合工作小组，该小组开会的地点和时间应由缔约双方商定。混合工作小组应确定合作活动的计划，送科技混委会审议并向其报告实施本协定的进展情况。在科技混委会休会期间，如对上述计划有修改，或取消或增加项目，可通过外交途径进行。

　　第十条　本协定经缔约双方互换外交照会达成谅解后，可以修改。

　　第十一条
　　一、本协定自签字之日起生效，有效期为五年，除非缔约一方以书面形式将废除本协定的决定至少提前六个月通知另一方，否则本协定将自动延期五年，并以此法顺延。
　　二、本协定的终止不影响根据本协定规定正在实施的计划、项目及合同的执行，除非双方和双方的执行单位另有协议。
　　本协定于一九八八年七月六日在北京签订，一式二份，每份用中文和葡萄牙文写成，两种文本具有同等效力。

　　中华人民共和国政府　　　　　　　　　　　　巴西联邦共和国政府
　　　　代　　　表　　　　　　　　　　　　　　　　代　　　　表
　　　　　钱其琛　　　　　　　　　　　　　　　阿布雷乌·索德雷
　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　　　　（签字）