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对《人民检察院刑事诉讼规则》第二百八十三条的一点建议


关键词： 主要证据 量刑情节 正当防卫 防卫过当
摘 要： 《人民检察院刑事诉讼规则》第二百八十三条第三款规定：主要证据包括作为法定量刑情节的正当防卫的证据。而依我国《刑法》的规定正当防卫不负刑事责任，即不构成犯罪，就不存在量刑情节，应把第三款改为：主要证据包括作为法定量刑情节的防卫过当的证据。

《人民检察院刑事诉讼规则》(以下简称《规则》)第二百八十三条第二款、第三款规定：“主要证据是指对犯罪构成要件的事实起主要作用对案件定罪量刑有重要影响的证据；主要证据包括：……（三）、作为法定量刑情节的自首、立功、累犯、中止、未遂、正当防卫的证据”。这是《规则》规定人民检察院向人民法院提起公诉的案件所移送的主要证据的一部分，这些证据是在犯罪人犯罪罪名成立时对犯罪人的量刑起直接作用，有时甚至起决定性影响的证据，因此，应当作为主要证据移送人民法院，以使犯罪人承担与其犯罪行为相应的法律责任。但仔细分析，“自首、立功、累犯、中止、未遂”等是依照刑法规定对犯罪人量刑时法定从严、从宽或免除处罚的情节，它们是犯罪人罪名成立时的法定量刑情节；而“正当防卫”则是依照刑法规定不负刑事责任的行为，即不构成犯罪，所以也不存在量刑情节问题，因此把能够证明是正当防卫的证据移送法院作为法定量刑情节的证据的提法是不妥的。下面笔者就谈谈自己的看法。
量刑情节，是指犯罪事实以外的，与犯罪人和犯罪行为相关的，体现犯罪社会危害性程度和人身危险性程度，并决定量刑从严、从宽或免除处罚的各种具体情况。它与犯罪人自身或其实施的行为有关，体现了罪责自负的原则；它只能作为处刑宽严的依据，不能成为犯罪构成的情节。量刑情节包括法定量刑情节和酌定量刑情节。法定量刑情节，则是指刑法明文规定的，量刑时必须考虑的各种情节，它既包括总则中规定的量刑情节如未成年人犯罪、聋哑人犯罪、预备犯、中止犯、自首、立功等，也包括刑法分则中规定的一些情节严重或情节较轻的具体犯罪情节。而酌定量刑情节，是指不是由法律明文规定的，而是依据立法精神，在审判实践中公认的，在量刑时酌情使用的情节，如犯罪对象、犯罪手段、犯罪动机、犯罪人罪前罪后的表现等。综上所述，不难看出，无论是法定量刑情节还是酌定量刑情节，其存在的前提是犯罪人的行为构成犯罪，须受刑罚处罚。
正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害，并对不法侵害人造成损害的行为。我国《刑法》第二十条第一款规定：“……正当防卫，不负刑事责任”。即有证据认定某行为属于正当防卫，则行为人的行为就不构成犯罪，就不应追究刑事责任，当然也就不应该被起诉，因为不构成罪，就不存在量刑，也就不存在法定量刑情节。所以，正当防卫的证据与“自首、立功、累犯、中止、未遂”等法定量刑情节证据是有本质区别的，它们是罪与非罪的区别，是负刑事责任与不负刑事责任的区别。如果按照《规则》把正当防卫的证据作为法定量刑情节的主要证据，向人民法院移送，说明人民检察院认为正当防卫行为人的行为构成犯罪，须追究刑事责任，这与现行刑法规定是相互矛盾的，也是违法的。
鉴于正当防卫行为属于不负刑事责任的行为，就不应把能证实是正当防卫的证据与“自首、立功、累犯、中止、未遂”等证据归为一类，作为法定量刑情节的证据移送法院 。
笔者同时也注意到，《刑法》第二十条第二款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚”。这是在肯定正当防卫的同时，对超过必要限度的防卫即防卫过当行为的处罚规定，意味着防卫过当构成犯罪，应追究刑事责任，但应当减轻或免除处罚，这是在量刑时必须适用的，即防卫过当属法定量刑情节，它与《规则》中规定的“自首、立功、累犯、中止、未遂”等法定量刑情节的本质是一致的，都是应从严、从宽或免除处罚的情节。因此，笔者建议，把《规则》第二百八十三条第三款修改为“主要证据包括：……（三）、作为法定量刑情节的自首、立功、累犯、中止、未遂、防卫过当的证据”。


仪征市人民检察院 黄 强
地址：仪征市大庆北路128号
邮编：211400 电话：0514—3416910


吉林省延边朝鲜族自治州人民政府办公室


州人民政府办公室关于印发《全州土地收购储备实施办法》的通知


各县（市）人民政府，州人民政府各委局室，州直各企事业单位：
　　《全州土地收购储备实施办法》业经州人民政府第六次常务会议研究通过，现印发给你们，请结合实际，认真贯彻落实。

　　　　　　　　　　　　　 二○○三年四月二十二日


全州土地收购储备实施办法

（二○○三年四月十九日）



第一章　总　　则

　　第一条　为增强政府对土地供给的宏观调控力度，盘活存量土地资产，优化土地资源配置，规范土地市场和供地方式，防止国有土地资产流失，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施细则》等有关规定，结合我州实际，制定本实施办法。
　　第二条　本实施办法所称的土地收购是指土地收购储备机构通过收回、收购、置换、征用等方式，依法将需盘活的土地使用权收归政府的行为。
　　第三条　本实施办法所称的土地储备是指土地收购储备机构对收购土地进行前期开发，并予以储存的行为。
　　第四条　全州行政区域范围内的土地收购储备均适用本实施办法。
　　第五条　土地收购储备应遵循合法、等价有偿、公开、公平、公正和诚实信用的原则。
　　第六条　州、县（市）人民政府统一领导本区域内的土地收购储备工作；州、县（市）土地收购储备机构具体负责土地收购储备的实施工作。州土地收购储备中心业务上领导县（市）土地收购储备中心的工作。
　　第七条　计划、物价、建设（规划、房产）、财政等部门要明确职责，做好土地收购储备的各项相关工作；涉及拆迁的旧城改造、成片开发等，必须征得国土资源部门的同意，否则房产部门不予批准拆迁。

第二章　土地收购储备

　　第八条　州土地收购储备中心在州级以上审批权限范围内和依法应当由州人民政府收回的土地范围内收购储备土地；县（市）土地收购储备中心自行收购储备上述规定范围以外的土地。
　　州土地收购储备中心可与县（市）土地收购储备中心共同收购储备土地或委托县（市）土地收购储备中心收购储备土地。具体包括：
　　（一）州内未利用的国有土地；
　　（二）为政府代征的土地；
　　（三）土地使用期限已满，被依法收回的土地；
　　（四）因闲置而被依法收回的国有土地；
　　（五）因单位搬迁、解散、撤销、破产、产业结构调整或者其他原因调整的原划拨的国有土地；
　　（六）因实施城市规划，政府指令收购的土地；
　　（七）土地使用权人申请收购的土地；
　　（八）公路、铁路、机场、矿场等经核准报废的土地；
　　（九）土地使用权需转让的土地；
　　（十）其他需要进行储备的土地。
　　第九条　土地收购储备实行预报制度。州内凡符合本实施办法规定储备条件的国有土地使用者应提前向土地收购储备中心提出书面申请，凡用于房地产开发（经济适用房等国家有特殊政策的除外）的土地，一律先进政府储备库，由土地收购储备机构统一收储、统一供应。　
　　第十条　各级土地收购储备中心要根据城市总体规划和经济发展计划制订年度收购计划并做好可行性研究和开发评估，报州、县（市）土地收购储备管理委员会批准，向社会公布后组织实施。
　　第十一条　集体所有土地需要储备的，依法办理土地征用手续，征用进入储备库后再统一供应。
　　第十二条　土地使用权收购以后，依法注销原《土地使用证》，原出让或租赁合同同时作废。原土地使用者必须配合有关部门做好土地收购储备的相关工作，按期交付土地。
　　第十三条　土地收购储备时应做好以下工作：
　　（一）对拟收购储备土地的权属、面积、用途等情况进行详细的调查和勘测；
　　（二）对拟收购储备土地的补偿费用进行评估测算；
　　（三）制订土地收购储备方案，报州土地收购储备管理委员会批准后组织实施。
　　（四）签订土地收购协议书，按照有关规定和土地收购协议支付补偿费，接收土地权属证书和房屋权属证书；
　　（五）依法办理权属变更登记手续。
　　第十四条　土地收购补偿费标准的确定。
　　（一）根据城市规划和建设需要收购划拨土地使用权的，不予补偿土地补偿费，其地面建筑物按房产拆迁部门有关规定给予补偿；
　　（二）对收购出让的土地使用权，按剩余年限的评估地价标准给予补偿；
　　（三）对于经政府批准搬迁、解散、撤销、破产、改制的企业，土地补偿费按政府的有关规定执行；
　　（四）以土地置换方式进行储备的，按以上三款分别确定价格后，结算差价。

第三章　储备土地前期整理和开发利用

　　第十五条　储备土地地面建筑物及其他设施需拆迁的，应向房屋拆迁管理部门申请办理房屋拆迁许可手续。
　　第十六条　储备土地出让前，土地收购储备机构按规划要求统一实施拆迁，完成土地整理等前期开发工作。
　　第十七条　国有土地储备期间，土地收购储备机构可以依法将储备土地使用权单独或连同地面建筑物出租、抵押或临时改变用途。

第四章　资金运作管理

　　第十八条　土地储备金专项用于土地收购储备和储备土地管理。
　　第十九条　土地收购储备机构的储备资金主要来源于财政拨付周转金和银行抵押贷款，其中财政周转金拨款主要在土地有偿使用基金中予以安排。收购储备的土地出让后，增值纯收益的４０％用于土地收购储备周转金。
　　第二十条　收购储备土地出让后，从成交价中扣除补偿费、业务费、贷款利息、土地整理费、其他开发成本和土地储备金，其余全额上缴财政。

第五章　法律责任

　　第二十一条　对被依法收购国有土地使用权却拒不交出土地的当事人，由国土行政主管部门责令限期交出，逾期不交的，申请人民法院强制执行。
　　第二十二条　凡符合土地收购储备条件但尚未储备的土地，未经国土行政主管部门批准，不得转让。对非法转让土地使用权的，按照有关法律法规进行处罚。
　　第二十三条　土地收储部门工作人员在工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，视情节给予相应的行政处分；构成犯罪的，追究其刑事责任。

第六章　附　　则

　　第二十四条　本实施办法由州国土行政主管部门负责解释。
　　第二十五条　本实施办法自发布之日起施行。